Электронные торги по банкротству: Портал Торги России | О проекте

Как проводятся торги по банкротству

11 ошибок начинающего инвестора в торги по банкротству

Закон об упрощенной (бесплатной) процедуре банкротства физ.лиц

Инвестиции 2021. Инвестиции в торги по банкротству. Выгодно?

Плюсы, минусы и последствия банкротства. 2020 год.

Квартиры с торгов по банкротству.

Заказать звонок

Спасибо

Наш менеджер свяжется с Вами в течение 15 минут.

Мониторинг недвижимости

Получить консультацию

Возникли вопросы?

Оставьте свои контактные данные и мы с Вами свяжемся в ближайшее время!

Подводные камни приобретения имущества на торгах в банкротстве

Леонид Барков, ведущий юрист «Пепеляев Групп», рассказывает об особенностях участия в торгах в процедурах банкротства: рисках, связанных с приобретением имущества на торгах, оспаривании торгов, опасностях преимущественного права и проведении торгов во время карантина, а также дает рекомендации для участников торгов.

Количество банкротств компаний и граждан каждый год продолжает расти, увеличивается и объем имущества, реализуемого на торгах в процедурах несостоятельности. Больше половины банкротств инициируются кредиторами и иногда это может произойти в тот момент, когда условия сделки по приобретению недвижимости были практически согласованы с контрагентом. В такой ситуации практически единственной возможностью приобретения актива становится участие в торгах в процедурах банкротства. Леонид Барков, ведущий юрист «Пепеляев Групп», рассказывает об особенностях этой процедуры.

В соответствии с действующим законодательством, конкурсный управляющий осуществляет продажу имущества должника после проведения его инвентаризации и оценки. В большинстве случаев (если имущество не ограничено в обороте и не требуется выполнение каких-либо особых условий в отношении владения и пользования данным имуществом) торги проводятся в форме открытого по составу участников аукциона в несколько этапов.

Первые и повторные торги осуществляются в классическом формате, т.е. «на повышение», с тем отличием, что повторные торги стартуют с цены, пониженной на 10% относительно первых торгов. Третий этап торгов представляет собой публичное предложение, в ходе которого цена имущества последовательно снижается по истечении определенного периода и до момента достижения цены отсечения.

Порядок проведения торгов в электронной форме по продаже имущества должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утвержден приказом Минэкономразвития России от 23.07.2015 № 495. Для участия в торгах необходимо иметь квалифицированную электронную цифровую подпись, зарегистрироваться на сайте соответствующей электронной торговой площадки и внести задаток.

К сожалению, до момента введения в действие единого маркетплейста (электронной площадки с информацией о всех проводимых торгах), имущество банкротов реализуется на большом количестве различных электронных торговых площадок, в связи с чем отслеживание информации о реализации активов банкротов затруднено, что значительно ограничивает круг потенциальных участников торгов. Однако получение информации о реализации имущества конкретной компании, как правило, не представляет сложности, поскольку соответствующие сведения публикуются на Федресурсе.

Однако необходимо помнить о том, что и торги могут быть признаны недействительными при наличии определенных условий. Кроме того, очень часто лица, претендующие на приобретение имущества по результатам торговых процедур в делах о банкротстве, не учитывают возможность реализации преимущественных прав иных лиц в отношении такого имущества и возникающие в связи с этим риски.

В большинстве случаев, оспаривание торгов обусловлено либо нарушением процедуры проведения, либо недобросовестными действиями их участников, организатора или торговой площадки.

Наиболее распространенными процедурными нарушениями являются некорректное опубликование информации о торгах, указание искаженной  или неполной информации о составе реализуемого имущества, нарушения порядка принятия заявок на участие в торгах, а также подведения их итогов, и иные действия, снижающие интерес к торгам, ограничивающие круг их потенциальных или реальных участников и, как следствие,  нарушающие права конкурсных кредиторов должника на наиболее полное удовлетворение их требований в деле о банкротстве.

Один из примеров недобросовестности при проведении торгов описан в п. 25 Обзора судебной практики ВС РФ № 3 (2018). Торги были признаны недействительными в связи с действиями одного из участников по подаче множества заявок с повышением предложенной им самим цены в отсутствие заявок других лиц с большей ценой, что позволило заключить договор с иным участником торгов после отказа «победителя» торгов.

Широкую известно приобрело рассмотренное ВС РФ в 2019 году дело, в рамках которого оспаривались проведенные АСВ торги по продаже принадлежащих Пробизнесбанку акций Банка «Пойдем!» – торги были закрытыми, срок подачи заявок для участия в них составлял всего полтора дня при необходимости получения согласия ЦБР, а акции кредитной организаций в дальнейшем оказались у лиц, связных с АСВ.

Необходимо помнить о том, что риск оспаривания сохраняется в течение 1 года со дня проведения торгов. 

Введение режима самоизоляции, ограничений на передвижение, а также на осуществление деятельности значительного количества компаний не только отразятся на эффективности торговых процедур, осуществленных в этот период, но и могут повлечь нарушение прав как участников торгов, так и должника, и его кредиторов в связи с ограниченным доступом заинтересованных лиц к осмотру имущества и участию в торгах.

Возникает и еще целый ряд сложностей, например, проблема соблюдения сроков опубликования сообщений о проведении торгов. Соответствующее уведомление должно осуществляться не менее чем за 25 рабочих дней до торгов, однако изменение статуса части мартовских, а также апрельских дней на «нерабочие» (при том, что соответствующий термин ранее отсутствовал в российском законодательстве) может привести к переносу торгов или оспариванию процедур, осуществленных без учета данных факторов.

В Законе о банкротстве (ст. ст. 179, 222) прямо закреплено право преимущественного приобретения имущества сельскохозяйственной организации и  крестьянского (фермерского) хозяйства[1], которое предоставляется  лицам, занимающиеся производством и переработкой сельскохозяйственной продукции и владеющим земельными участками, непосредственно прилегающими к земельному участку должника, а при отсутствии таковых и применительно к сельхозпроизводителям — расположенными в той же местности.

Кроме того, действующее законодательство предусматривает еще целый перечень случаев, когда те или иные лица получают право на преимущественное приобретение имущества.

Чаще всего приходится сталкиваться с правых участников долевой собственности на приобретение доли, отчуждаемой одним из сособственников (ст. 250 ГК РФ), которое распространяется и на совместную собственность супругов, правом собственника строения на приобретение в собственность земельного участка, на котором расположено строение (ст. 35 ЗК РФ), а также правом акционера или участника на покупку долей или акций иных участников (акционеров) общества.

До настоящего времени судебная практика по вопросу о порядке реализации указанных преимущественных прав в процедурах банкротства достаточно неоднородна, а разрешение возникающих споров обусловлено большим количеством факторов, в связи с чем существованию соответствующих рисков необходимо уделять самое пристальное внимание при принятии решения о приобретении имущества на торгах в банкротстве.

Лица, обладающие преимущественным правом, могут реализовать его не только путем участия в торгах, но и просто уведомив организатора торгов о соответствующем намерении уже после подведения итогов торгов, т.е. в тот момент, когда другой участник торгов уже фактически празднует победу и планирует дальнейшее распоряжение соответствующим имуществом. Более того, даже после заключения договора с победителем торгов такие лица могут обраться в суд с иском о перевод на них прав и обязанностей по заключенному по результатам торгов договору (п. 14 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22).

Соответствующие риски сохраняются в течение длительного периода времени, поскольку сроки для предъявления требований о переводе прав и обязанностей по сделке исчисляются с момента, когда лицо узнает о нарушении своего преимущественного права.

Необходимо учитывать, что в отношении торгов, проводимых в период карантина, может возникнуть значительное количество споров, связанных с соблюдение сроков опубликования информации о проведении торгов, а также обеспечением реальной возможности для ознакомления с выставленным на торги имуществом и участием в торговой процедуре.

Рекомендуем в обязательном порядке осуществлять проверку приобретаемого актива на предмет наличия потенциальных притязаний третьих лиц, обращать особое внимание на наличие или отсутствие соответствующей информации в положении о реализации имущества, запрашивать у арбитражного управляющего данные о лицах, обладающих правом преимущественного приобретения актива и их уведомлении, для того, чтобы избежать рисков последующей утраты актива.

АЭТП — Группа площадок iTender

Сайт системы электронных торгов iTender — www.itender-online.ru

Электронные торговые площадки (ЭТП) на платформе iTender — автоматизированные системы, позволяющие проводить электронные торги различных видов через Интернет: аукционы на повышение или понижение цены, конкурсы, публичные предложения, запросы котировок, биржевые торги.

Разработчиком системы электронных торгов iTender является компания ФогСофт — российский разработчик IT-решений для бизнеса.

На платформе системы электронных торгов iTender разработаны продукты для различных видов торгово-закупочных процедур для государственных и коммерческих организаций:

А также платформа iTender позволяет разрабатывать решения под конкретные требования заказчика.

Электронные торговые площадки на платформе iTender успешно внедрены и используются клиентами во многих городах России. Некоторые из них:

http://www.centerr.ru/ — «Электронная площадка Центра реализации»: проведение торгов в электронной форме по продаже имущества банкротов, торги коммерческих организаций. Данная площадка не входит в состав Ассоциации электронных торговых площадок (АЭТП).

http://utender.ru/ — Проведение открытых аукционов и конкурсов в электронной форме по продаже имущества должников.

http://bepspb.ru/ — «Балтийская электронная площадка»: оказание услуг арбитражным управляющим и профессиональным организаторам торгов «под ключ», помощь в организации и участии в электронных торгах.

http://electro-torgi.ru/ — ЗАО «Вэллстон» является оператором электронной площадки «Электронная торговая площадка ELECTRO-TORGI.RU» по продаже имущества должников по банкротству.

http://www.propertytrade.ru/ — Электронная торговая площадка «PropertyTrade» предназначена для арбитражных управляющих и компаний, осуществляющих сопровождение процедур банкротства.

http://etp.kartoteka.ru/ — ООО «Коммерсантъ КАРТОТЕКА» предоставляет набор инструментов для арбитражных управляющих и компаний, организующих торги, полностью автоматизирует и ускоряет торговые процессы.

http://torgi.otc-tender.ru/ — На площадке «РТС-Тендер» проводятся электронные торги для государственных и муниципальных нужд, торги по 223-ФЗ, торги коммерческих организаций.

http://www.vertrades.ru/ — На электронной площадке «Вердиктъ» проводятся открытые аукционы в электронной форме по продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве.

http://www.tender-ug.ru/ — ООО «Единая торговая электронная площадка» — это надежная, простая, удобная в использовании система для реализации залогового банковского, конфискованного и арестованного имущества, а так же имущества частных лиц.

http://tenderstandart.ru/ — Электронная торговая площадка «ТендерСтандарт» предназначена для проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, в соответствии с требованиями законодательства.

http://www.1torgi.ru/ — «Первая электронная торговая площадка» предназначена для проведения торгов в сети Интернет для нужд коммерческих организаций, предоставляя персональные электронные площадки как для небольших коммерческих организаций, так и для крупных корпоративных заказчиков.

http://www.42r.ru/ — ООО «Кузбасская электронная торговая площадка» для проведения электронных торгов арбитражных управляющих и компаний, осуществляющих сопровождение процедур банкротства.

Проблемы конкурсных торгов при банкротстве — Financier Worldwide

FW: В какой степени обеспеченные кредиторы готовы быть более сговорчивыми со своими предложениями и фактически идут на компромисс с другими кредиторами, чтобы помочь быстрее прийти к заключению?

Границы: Обеспеченный кредитор с солидным залогом в первоочередном порядке, который всегда вел дела с должником на расстоянии вытянутой руки, вряд ли пойдет на компромисс, отказавшись от права на кредитное предложение. Даже если по этому вопросу ведется судебный процесс и кредитор проигрывает, он может предлагать денежные средства на аукционе с уверенностью, что выручка будет возвращена ему в обратном направлении.Помните, что обеспеченному кредитору не запрещается делать ставки наличными на аукционе просто потому, что его кредитное предложение запрещено. С другой стороны, если есть фактическая неопределенность в отношении совершенства, объема и действительности требований или прав залога обеспеченного кредитора, обеспеченный кредитор может пожелать ограничить свое кредитное предложение или выделить часть денежных средств для распределения между должником. необеспеченные кредиторы.

Peterman: Как правило, обеспеченный кредитор, реализующий право заявки на получение кредита, понимает, что часть стоимости транзакции — это «чаевые» необеспеченным кредиторам, у которых нет денег, для обеспечения бесперебойной транзакции.В отсутствие «подсказки» необеспеченные кредиторы, скорее всего, примут участие в судебной стратегии, которая стоит денег и потенциально задерживает процесс продажи. В большинстве случаев обеспеченного кредитора попросят профинансировать сокращение бюджета после продажи и оставить некоторые другие активы для кредиторов, будь то судебные иски или иным образом — они « платят арендную плату », чтобы использовать суд по делам о банкротстве для осуществления изменения владение. Важно заручиться поддержкой большинства сторон для обеспечения беспрепятственного процесса продажи в суде, особенно если процесс продажи является агрессивным.Недавние дела подчеркивают важность попыток заручиться поддержкой всех сторон и попытаться решить проблемы суда.

Durrer: Мы не видели, чтобы обеспеченные кредиторы проявляли большую гибкость в отношении предложения кредитов в целом. Это следует отличать от ситуаций, когда обеспеченные кредиторы признают, что определенные обязательства цели — например, заработная плата сотрудников цели или принятие обязательств ключевых поставщиков — должны быть выполнены в связи с кредитным предложением или параллельно с ним, чтобы обеспечить успех сделки.

FW: В свете обсужденных вопросов, какой общий совет вы можете дать кредиторам, которые проводят торги по кредитам в сценариях банкротства?

Peterman: Во-первых, разработайте справедливый процесс. Если вы продвинете процесс слишком быстро и не удовлетворите разумные запросы о справедливой продаже, суд с меньшей вероятностью одобрит процесс и с большей вероятностью будет внимательно рассматривать возражения против заявки на кредит. Во-вторых, знайте свой залоговый пакет. Вы можете кредитовать ставку только для тех активов, в отношении которых у вас есть залоговое право.Если у вас нет действующего залога в отношении актива, вам придется заплатить наличными. В-третьих, участвуйте в обсуждениях с избирателями. Всегда лучше попытаться заключить сделку, а не просто запустить процесс, который приведет к судебному разбирательству и побудит кредиторов атаковать ваши права на кредитную заявку, чтобы получить прибыль. Наконец, не переусердствуйте. Если в качестве участника торгов никто не будет перебивать вашу ставку, разработайте быстрый, но справедливый процесс, чтобы избежать любых проблем, которые могут ослабить вашу позицию.

Durrer: Лучший совет в таких ситуациях — хорошо проинформировать себя о контексте и динамике транзакции. После достаточной осмотрительности области, вызывающие озабоченность, станут более прозрачными, и обеспеченный кредитор сможет решать их напрямую. Хотя предложение о выдаче кредита может быть разрешено законом, оно может быть функционально недоступным для определенных аспектов транзакции. Чувствительность к этим аспектам позволит обеспеченному кредитору адаптировать свою заявку к целевому показателю таким образом, чтобы максимизировать возможность для проведения кредитных торгов.

Границы: Во-первых, подтвердите действительность и приоритет вашего залогового права заблаговременно до возможной реструктуризации. Точно так же потенциальный покупатель кредита должен тщательно проверить кредитную документацию и публичные документы перед покупкой проблемного долга. После подачи заявления о банкротстве, если есть потенциальный дефект в залоге кредитора, другие стороны будут стремиться ограничить кредитные торги. Во-вторых, обеспеченным кредиторам следует избегать поспешности или иного ограничения процесса продажи.Суды хотят убедиться, что любая продажа является результатом тщательного и открытого маркетингового процесса. Наконец, будьте готовы делать ставки наличными. Обеспеченные кредиторы должны осознавать, что всегда существует вероятность того, что их право на получение кредита будет ограничено.

Нэнси А. Петерман — председатель практики реорганизации бизнеса и финансовой реструктуризации Гринберга Траурига в Чикаго. Она специализируется на корпоративной реструктуризации, банкротстве и праве кредиторов, а также имеет широкий опыт работы с должниками, покупателями активов, комитетами и обеспеченными кредиторами.Г-жа Питерман является научным сотрудником Американского колледжа банкротства, а также членом исполнительного комитета и совета директоров Американского института банкротства. Global M&A Network включила ее в список 100 лучших профессионалов в области реструктуризации и капитального ремонта в 2014 году. Она также внесена в список Chambers USA. С ней можно связаться по телефону +1 (312) 456 8410 или по электронной почте: [email protected].

Сара Бордерс является партнером Группы практики финансовой реструктуризации King & Spalding, специализирующейся на финансовых учреждениях.Она является руководителем группы практики капитальных операций и недвижимости. Г-жа Бордерс имеет обширный опыт представления интересов кредиторов и должников в некоторых из крупнейших в стране судебных разбирательств, реструктуризации и дел о банкротстве. Практика г-жи Бордерс в области банкротства охватывает ряд отраслей, уделяя особое внимание комплексным вопросам финансирования неплатежеспособных предприятий и реструктуризации недвижимости. С ней можно связаться по телефону +1 (404) 572 3596 или по электронной почте: [email protected].

Ван Дуррер возглавляет Skadden, практику корпоративной реструктуризации Arps в западных Соединенных Штатах и ​​консультирует клиентов по вопросам реструктуризации в странах Азиатско-Тихоокеанского региона.Он регулярно представляет государственные и частные компании, крупных обеспеченных кредиторов, официальные и неофициальные комитеты необеспеченных кредиторов, инвесторов и покупателей активов в проблемных компаниях слияний и поглощений, а также в сделках по финансированию и реструктуризации, включая внесудебные урегулирования и формальные процедуры банкротства. С ним можно связаться по телефону +1 (213) 687 5200 или по электронной почте: [email protected].

© Financier Worldwide

Определение ставки «Преследующая лошадь»

Что такое ставка на преследующую лошадь?

Ставка преследующей лошади — это первоначальная ставка на активы обанкротившейся компании.Обанкротившаяся компания выберет из пула участников торгов лицо, которое сделает первое предложение на оставшиеся активы фирмы. Преследующая лошадь устанавливает нижнюю планку ставок, чтобы другие участники торгов не могли занижать цену покупки. Термин «преследующая лошадь» происходит от охотника, пытающегося спрятаться за настоящей или фальшивой лошадью.

Ключевые выводы

• Ставка преследования — это начальная ставка на активы обанкротившейся компании, устанавливающая нижнюю планку ставок, чтобы другие участники торгов не могли занижать цену покупки.
• Другие покупатели могут подавать конкурирующие предложения после ставки «преследующая лошадь».
• Участнику торгов, использующему преследующую лошадь, предоставляются различные стимулы, такие как возмещение расходов и плата за разрушение.

Как работает ставка на преследующую лошадь

Метод «преследующей лошади» позволяет компании, находящейся в затруднительном положении, избежать получения низких ставок при продаже своих конечных активов. После того, как покупатель сделал свое предложение, другие потенциальные покупатели могут подать конкурирующие заявки на активы компании.

Устанавливая нижнюю границу диапазона ставок, обанкротившаяся компания надеется получить более высокую прибыль от своих активов. Производство по делу о банкротстве является публичным. Публичный характер позволяет раскрыть больше информации о сделке и покупателе, чем то, что было бы доступно в частной сделке.

Участники торгов, использующие «преследующую лошадь», обычно могут договариваться о том, какие именно активы и обязательства они надеются приобрести.

Преимущества и недостатки предложения о преследовании

Поскольку преследующая лошадь — это начальное предложение для активов или компании, обанкротившаяся компания обычно награждает претендента на преследующую лошадь несколькими поощрениями.Поощрения включают возмещение расходов, плату за разрыв и эксклюзивные права на определенный период.

Претендент на преследующую лошадь получает выгоду за свои усилия. Он может вести переговоры об условиях покупки и может выбирать, какие активы и обязательства он желает приобрести. Наиболее важно то, что покупатель-преследователь может обсудить варианты торгов, которые отговаривают конкурентов от участия в торгах.

Претендент на преследующую лошадь приложит огромные усилия, чтобы получить преимущества от участия в торгах первым.Поскольку это начальная заявка, участник торгов, использующий «преследующую лошадь», должен провести комплексную проверку (DD) при определении цены своего предложения и справедливой стоимости оставшихся активов. Претендент на преследующую лошадь должен потратить время и ресурсы на это исследование. Однако остается риск того, что даже при должной осмотрительности предложенная цена может превысить стоимость активов.

Кроме того, существует риск, связанный с тем, что заявка преследующей лошади будет публичной. Другая сторона может просто подготовить и подать немного более высокое предложение.Таким образом, вторая компания извлекает выгоду из должной осмотрительности преследующей лошади. Кроме того, участник торгов, использующий «преследующую лошадь», может потратить немало времени на согласование условий сделки, что еще больше увеличит накладные расходы.

Пример преследующей лошади

Valeant Pharmaceuticals International Inc. (NYSE: VRX) сделала ставку на покупку некоторых активов обанкротившегося Dendreon. Первоначальное предложение составляло 296 миллионов долларов наличными 29 января 2015 года. Однако из-за других конкурентных предложений цена увеличилась до 400 миллионов долларов через неделю.

На слушании дела о банкротстве суд официально одобрил роль Valeant в качестве участника торгов. Компания имела право получить гонорар за разрыв и возмещение расходов, если ее предложение было отклонено. Суд также установил срок подачи дополнительных заявок. В конечном итоге судья о банкротстве одобрил продажу Valeant за 495 миллионов долларов с новой сделкой, включая другие активы.

Кредитные торги при банкротстве: мощный инструмент, но не абсолютный

Гарри У.Гринфилд,
Акционер,
Бакли Кинг Джеффри К. Тул,
Акционер,
Бакли Кинг

Кредиторы, основанные на активах, проявляют осторожность — особенно те, кто дает взаймы деньги или покупает долги в рамках стратегии «ссуды в собственность»: им, возможно, придется начать предлагать денежные торги (намного больше денег), если должник попытается продать свое обеспечение с аукциона.

Это не то, чего обычно ожидает обеспеченный кредитор. Вместо того, чтобы предлагать денежные средства в качестве залога на аукционе по банкротству, кредитор, основанный на активах, обычно может «предоставить кредит» до суммы своего обеспеченного требования в качестве компенсации от покупной цены.Таким образом, повышение покупной цены является одним из методов обеспечения того, чтобы любой другой участник торгов заплатил справедливую стоимость за обеспечение обеспеченного кредитора. Право обеспеченного кредитора на участие в торгах содержится в §363 (k) раздела 11:

При продаже в соответствии с [§363 (b) титула 11] собственности, на которую распространяется право удержания, обеспечивающее разрешенное требование, если суд не постановит иное, владелец такого требования может участвовать в торгах при такой продаже, и, если владелец такого требования покупает такое имущество, такой владелец может зачесть такое требование в счет покупной цены такого имущества.

Кредитные торги — мощный инструмент, но не абсолютный. Например, только обеспеченный кредитор, требование которого «разрешено», может кредитовать заявку. Если сумма его требования оспаривается, кредитор не может кредитовать заявку. Точно так же обеспеченный кредитор не может кредитовать заявку, если «суд вынесет иное решение». Статут не определяет, что означает «причина», но суды имеют ограниченные кредитные торги, если (среди других причин) действительность залогового права кредитора находится под вопросом или если его залог не обременяет все активы, которые предлагает должник или его доверительный управляющий. продавать.

Два недавних решения суда о банкротстве поднимают новые вопросы об этом лимите «по уважительной причине» на кредитные торги. В деле Fisker Automotive Holdings, Inc., 2014 Westlaw 210593 (Bankr. D. Del, 17 января 2014 г.) суд постановил, что (на аукционе активов должников) покупатель чужого обеспеченного долга может только кредитная заявка на сумму, которая, как оказалось, равнялась сумме, которую покупатель заплатил за приобретение обеспеченного долга , а не намного большей номинальной суммы. А в году Free Lance-Star Publishing Co.из Фредериксбурга, штат Вирджиния, Дело № 14-30315-KRH (Bankr. ED Va. 14 апреля 2014 г.), суд (частично полагаясь на Fisker ) ограничил кредитную заявку обеспеченного кредитора на уровне менее 36% от суммы его полное обеспеченное требование. Оба суда ограничили кредитные заявки, прежде всего, для поощрения проведения конкурентных торгов. То, как другие суды интерпретируют Fisker и Free Lance , может иметь серьезные последствия для покупателей проблемных долгов и для кредиторов, основанных на активах.

Fisker производил электромобили, пока не нажал на тормоза и не обанкротился.Fisker и связанные с ней должники заявили о своем банкротстве с целью продажи практически всех своих активов компании Hybrid Tech Holdings перед ликвидацией. До банкротства Министерство энергетики занимало высокопоставленную обеспеченную должность на сумму 168,5 млн долларов. Примерно за пять недель до банкротства Hybrid выкупила позицию Министерства энергетики за 25 миллионов долларов. Затем должники вели переговоры с Hybrid о приобретении активов должников по «кредитной ставке» в размере 75 миллионов долларов. Fisker , таким образом, представляла собой ситуацию «взаймы в собственность»; Компания Hybrid приобрела приоритетный обеспеченный долг, чтобы иметь наилучшую позицию для покупки активов (через кредитную заявку).Чтобы сэкономить время и деньги, должники изначально предлагали продать свои активы Hybrid на частной продаже. Официальный комитет необеспеченных кредиторов (комитет) выступил против частной продажи. Вместо этого комитет настаивал на проведении аукциона с Wanxiang America Corporation.

На слушании по поводу продажи должники и комитет согласились с условиями, по которым вопрос был передан в суд по делам о банкротстве. Среди прочего, они оговорили, что (i) «если на каком-либо аукционе Hybrid либо не будет иметь права кредитовать ставку, либо его кредитная ставка будет ограничена 25 миллионами долларов, существует большая вероятность того, что будет проведен аукцион, имеющий существенные шансы создания материальной стоимости недвижимости сверх нынешней гибридной заявки »; (ii) если способность Hybrid кредитовать ставку не ограничена, аукцион не состоится, потому что никто не будет предлагать цену, превышающую заявленные обеспеченные требования Hybrid; (iii) ограничение возможности Hybrid кредитовать заявку «будет способствовать… конкурентной среде торгов»; и (iv) продажа включала в себя материальные активы, которые не подпадали под залог Hybrid или по которым оспаривалась действительность залогового права Hybrid.На основании этих положений суд по делам о банкротстве установил, что, если Hybrid будет разрешено кредитовать ставку на сумму более 25 миллионов долларов, Wanxiang не будет участвовать и аукцион не состоится.

Уточнив эти и другие пункты, должники и комитет затем обратились в суд по делам о банкротстве с просьбой решить, следует ли ограничивать способность Hybrid кредитовать заявку, основываясь исключительно на трех аргументах, выдвинутых комитетом: во-первых, тендерные заявки на получение кредита не должны быть разрешены вообще, потому что Hybrid не имел или мог не иметь действительных прав залога на все активы, которые должны были быть проданы целиком; во-вторых, эта «причина» существовала для ограничения кредитной ставки Hybrid, потому что у Hybrid не было залогового права на все активы; и в-третьих, эта «причина» существовала для ограничения его кредитной заявки, потому что «ограничение кредитной заявки будет способствовать проведению открытого и полностью конкурентного денежного аукциона.”

В своем решении суд Fisker признал, что обеспеченный кредитор имеет право кредитовать свое разрешенное требование. Следовательно, Hybrid будет разрешено кредитовать ставку. Единственный вопрос: в какой сумме? Ответ суда: кредитная ставка Hybrid должна быть ограничена 25 миллионами долларов — суммой, уплаченной Hybrid для покупки долга.

Суд привел три причины для ограничения кредитной заявки Hybrid. Во-первых, он постановил, что это побудит Вансян принять участие в торгах. Суд сослался на решение Третьего округа по делу In re Philadelphia Newspapers, LLC, 599 F.3d 298 (3 декабря 2010 г.). Третий округ высказал мнение, что «суд может отказать кредитору в праве кредитовать заявку в интересах любой политики, продвигаемой Кодексом о [банкротстве], например, для обеспечения успеха реорганизации или создания условий для конкурентных торгов». Должники и комитет оговорили, что ограничение кредитной заявки Hybrid «будет способствовать созданию условий для конкурентных торгов», как это предусмотрено в Philadelphia Newspapers . Суд по делам о банкротстве пришел к выводу, что «в этом деле есть четкие и неопровержимые доказательства того, что торги не будут проводиться — а не только замораживание торгов — если суд не ограничит кредитное предложение.Таким образом, суд постановил, что «основание« по причине », на основании которого Суд ограничивает кредитную заявку Hybrid, заключается в том, что торги не только будут приостановлены без ограничения; торги будут заморожены ».

Во-вторых, поскольку размер залогового права Hybrid оставался неурегулированным, тогда никто не знал, какая часть требований Hybrid была фактически «обеспечена». В-третьих, суд был обеспокоен тем, что чрезвычайно короткий график, который хотел Гибрид, заморозил бы других потенциальных претендентов. Ни должники, ни Hybrid не объяснили, почему продажа бездействующих должников требовала чрезмерной скорости.Кроме того, Hybrid установила «офигительную» дату 3 января 2014 года для продажи и слушаний по подтверждению плана, но продолжала свои усилия по приобретению активов даже после того, как этот крайний срок подошел и прошел. Такое поведение вызвало недовольство суда. Он пришел к выводу, что крайний срок Hybrid был «чистой фабрикой», «рассчитан на максимальное давление на кредиторов и суд», и что «спешка с покупкой» Hybrid «несовместима с принципами справедливости в процессе банкротства».

В конечном итоге решение суда Fisker привело к желаемому результату — аукциону, на котором активы были проданы за наличные, намного превышающие 75 миллионов долларов.В то время как окружной суд отклонял попытки Hybrid подать апелляцию, суд по делам о банкротстве одобрил процесс продажи с аукциона. Wanxiang был преобладающим участником торгов; его предложение было оценено в 149,2 миллиона долларов. Суд по делам о банкротстве одобрил продажу Wanxiang в феврале 2014 года. Продажа завершилась в марте. Наконец, стороны договорились о том, как следует разделить выручку от продажи — Hybrid получит 90 миллионов долларов (прибыль 65 миллионов долларов), необеспеченные кредиторы разделят 20 миллионов долларов (плюс 15 миллионов долларов в капитале дочерних компаний Wanxiang), а держатели «приоритетных требований» будут получить 8 миллионов долларов.

Free Lance также использовала сценарий «ссуды в собственность». DSP Acquisition приобрела обеспеченную ссуду в отношении дебиторов на сумму, не разглашаемую. Затем DSP вынудила должников объявить о банкротстве, чтобы DSP могла купить их активы с помощью кредитной заявки. Как только DSP поняла, что у нее нет права удержания в отношении определенных важных активов, DSP занялась тем, что позже суд признал несправедливым поведением, — например, (не сообщая должникам) неоднократно подавал финансовые отчеты UCC, в которых перечислялись активы, против которых DSP не имел залогов, лоббируя должников не продавать свои активы и требуя, чтобы маркетинговые материалы содержали заметное заявление о том, что DSP имеет право предоставить кредитную ставку в размере 39 миллионов долларов.

После слушания доказательств (на котором DSP не представила свидетелей) суд Free Lance решил ограничить заявку DSP по трем причинам. Во-первых, DSP не имела права кредитовать заявку против активов, которые не обеспечивали ее разрешенное требование. Во-вторых, основываясь на неопровержимых показаниях финансового консультанта должников, суд пришел к выводу, что действия DSP сорвали процесс проведения конкурсных торгов. В-третьих, свидетель должника показал, что ограничение кредитной заявки DSP поможет восстановить конкурентную среду для торгов и оживить энтузиазм по поводу продажи.

По мнению суда, «[t] он слияние (i) неполностью обеспеченного статуса залогового удержания DSP; (ii) чрезмерно рьяная стратегия DSP ссуды в собственность; и (iii) негативное влияние неправомерного поведения DSP на процесс аукциона вызвало настоящий шторм, требующий ограничения прав DSP на участие в торгах ». Чтобы определить степень этого ограничения, суд принял методологию, которую использовал финансовый консультант должников: исключить необремененные активы из потенциальной заявки на кредит и применить анализ рынка для разработки соответствующего ограничения, которое будет способствовать проведению конкурентного аукциона.Суд ограничил предложение DSP о предоставлении кредита в размере 39 миллионов долларов до 13,9 миллиона долларов.

Итак, что можно сделать из Fisker и Free Lance ? Кредиторам следует проявлять осторожность, особенно в сценариях выдачи ссуды на собственные нужды. «Слишком рьяные» кредиторы могут выдвинуть обвинения в несправедливом поведении, которое может подорвать их право на получение кредита. И даже при отсутствии несправедливого поведения цель «создания условий для конкурентных торгов» может стать сплоченным призывом торговых кредиторов или других лиц к упреждающему оспариванию требований или залогового права обеспеченных кредиторов в попытке ограничить их право на участие в торгах.

Гарри В. Гринфилд является акционером компании Buckley King. Он занимается делами в судах штата Огайо и в федеральных судах, касающихся конкурсного производства, залогового удержания механиков, сборов, выкупа закладных, невыполнения обязательств по аренде и вопросов в соответствии с Единым торговым кодексом от имени как корпоративных должников, так и кредиторов.

Джеффри С. Тул — акционер компании Buckley King. Он консультирует кредиторов и заемщиков по вопросам решения проблемных кредитов, а также уверенно разбирается в делах о банкротстве и конкурсах.

обратных продаж в связи с банкротством по JSTOR

Когда обанкротившиеся фирмы продаются, их часто выкупает их бывший владелец или менеджер. Эти инсайдеры по умолчанию лучше, чем посторонние, осведомлены об истинной стоимости фирмы или ее активов, поэтому другие потенциальные покупатели должны беспокоиться о переплате, если они выиграют. Таким образом, присутствие инсайдеров может сдерживать торги. Мы спрашиваем, как следует относиться к инсайдерам при продаже в связи с банкротством: следует ли им разрешать подавать заявки? Если да, то на каких условиях? Мы выводим свойства оптимальной процедуры продажи и показываем, что она должна быть предвзятой против инсайдеров.В частности, инсайдерам должно быть сложнее выиграть с низкими ставками, чем аутсайдерам. Мы показываем, что «рыночные тесты», которые обычно требуются при продаже в связи с банкротством, неоптимальны, поскольку они относятся ко всем потенциальным покупателям одинаково и отказываются от преимуществ смещения процедуры против инсайдеров.

Журнал «Закон, экономика и организация» — это междисциплинарное занятие. Он стремится способствовать пониманию многих сложных явлений, исследуя такие вопросы с точки зрения права, экономики и организации (или их двусторонней комбинации).В этой связи мы используем термин «организация» в широком смысле — включая научные исследования в области политологии, психологии и социологии, среди других областей. Он также считает изучение институтов, особенно экономических, правовых и политических институтов, особенно важным и очень нуждающимся в тщательном аналитическом изучении.

Oxford University Press — это отделение Оксфордского университета. Издание во всем мире способствует достижению цели университета в области исследований, стипендий и образования.OUP — крупнейшая в мире университетская пресса с самым широким присутствием в мире. В настоящее время он издает более 6000 новых публикаций в год, имеет офисы примерно в пятидесяти странах и насчитывает более 5 500 сотрудников по всему миру. Он стал известен миллионам людей благодаря разнообразной издательской программе, которая включает научные труды по всем академическим дисциплинам, библии, музыку, школьные и университетские учебники, книги по бизнесу, словари и справочники, а также академические журналы.

Amino подали заявку на банкротство бизнеса в США | Деловой еженедельник | Новости технологий | Деловые новости

Кембриджская компания Amino Technologies plc приняла участие в тендере на обанкротившуюся калифорнийскую компанию MobiTV и завтра узнает, была ли она успешной.

Точные цифры не могут быть установлены перед аукционом. MobiTV — провайдер телеплатформ в прямом эфире и по запросу — в марте подал иск о банкротстве, а T-Mobile, его крупнейший клиент, предоставил ссуду в размере 15,5 млн долларов для поддержки компании и защиты рабочих мест 86 сотрудников.

Amino — это глобальная медиотехнологическая компания, зарегистрированная на AIM, которая предлагает современные телевизионные возможности.

MobiTV на момент подачи заявления о банкротстве общие активы составляли 19 млн долларов, а общие обязательства — 75 млн долларов.В 2020 году выручка компании составила 13,5 млн долларов, но операционный убыток составил 34 млн долларов.

Он предоставляет решение «ТВ как услугу», которое позволяет операторам полностью модернизировать свои предложения платного телевидения для потребителей, сокращать расходы, более эффективно использовать полосу пропускания сети и обеспечивать возможность обновления новых услуг и функций в будущем.

Решение MobiTV — это управляемая услуга с белой этикеткой для полной ТВ-платформы, включая прямой эфир и ТВ-контент по запросу, функции сетевого PVR и права на контент.

Возможное приобретение немедленно создаст для Amino возможность инфраструктуры TVaaS в США, но, по оценке совета директоров, поглощение потребует значительных инвестиций в течение 6-12 месяцев для органического развития этой возможности.

Возможное приобретение также внесет немедленный вклад в достижение стратегических финансовых целей Amino, в частности, ее ориентации на увеличение годовой регулярной выручки.

Amino подала заявку на торговлю и активы MobiTV в суд по делам о банкротстве округа Делавэр США 7 мая.Решение о том, будет ли заявка Amino успешной, будет решено судом после аукциона 11 мая.

После завершения аукциона на 21 мая назначено слушание в суде для запроса одобрения всех аспектов продажи победителю торгов; любое приобретение торговли и активов MobiTV должно завершиться до 31 мая.

Затраты и обязательства по оборотному капиталу, связанные с возможным приобретением, будут финансироваться за счет имеющихся денежных ресурсов Amino и имеющихся кредитных линий, дополненных размещением новых обыкновенных акций.

Электронные торги с установленными сроками для ускорения решения IBC

В настоящее время кредиторы компании, в отношении которой ведется производство по делу о несостоятельности, могут свободно вести переговоры с потенциальными участниками торгов в индивидуальном порядке, что привело к пересмотру предложений, поступлению заявок после установленного срока и связанным судебным разбирательствам, что затягивало процесс.

Центр стремится ускорить процедуру разрешения споров, устанавливая временные рамки для финансовых предложений.

В некоторых громких делах по урегулированию несостоятельности пересмотренные заявки приводили к длительным судебным разбирательствам, что задерживало процесс банкротства.В деле Bhushan Power & Steel

Однако NCLAT отклонил апелляции Tata Steel, и NCLT впоследствии одобрила предложение JSW Steel.

Правительство внесло поправки в Кодекс о несостоятельности и банкротстве в попытке ускорить процесс урегулирования несостоятельности корпораций, установив лимит в 330 дней, включая время, необходимое для судебного разбирательства.Многие дела намного превысили предыдущий 270-дневный срок, потому что суды не учли время, затраченное на судебное разбирательство. Эксперты считают, что окно для финансовых заявок снизит количество судебных разбирательств.

«Это, вероятно, повысит прозрачность, ускорит процесс и сократит количество судебных разбирательств», — сказал Бишваджит Дубей, партнер юридической фирмы Cyril Amarchand Mangaldas.

Удай Бхансали, президент (финансовый консультант) Deloitte India, сказал, что этот шаг «поможет максимизировать стоимость активов при условии, что другие коммерческие условия не будут размыты» в случаях, когда существует несколько технически квалифицированных и полностью соответствующих планов урегулирования несостоятельности.«Все, что помогает прозрачным образом максимизировать стоимость, очевидно, положительно для финансовых кредиторов, операционных кредиторов и всех заинтересованных сторон».

Выгоды и риски продаж Раздела 363

Пандемия COVID-19 и решительные меры, принятые для смягчения ее негативного воздействия, вызвали волну шока по всей финансовой системе США и по всему миру. COVID-19 и связанные с ним меры, включая запреты на поездки, заказы на размещение на месте и повсеместное закрытие предприятий, вызвали резкие изменения в расходах и спросе клиентов, сбои в цепочке поставок, резкое снижение доходов и другие операционные проблемы в широком спектре секторов экономики. .Сегодня компании во всем мире сталкиваются с беспрецедентно растущими проблемами и проблемами.

Как и в предыдущие периоды экономического кризиса, исчезающие доходы и денежные потоки, а также кризис кредитных и фондовых рынков приводят к невыполнению обязательств по платежам и ковенантам. В попытке остановить нарастающую волну дефолтов правительство США выделило триллионы долларов на программы стимулирования бизнеса, предназначенные для обеспечения ликвидности и поддержания потока кредитов компаниям и частным лицам, пострадавшим от пандемии COVID-19.Однако для значительного числа предприятий такой помощи оказывается недостаточно, чтобы выдержать нынешнюю экономическую бурю. Следовательно, кредиторы и арендодатели справляются с потоком запросов от заемщиков и арендаторов о договоренностях о воздержании, отказах и поправках к существующим объектам.

Этот нарастающий экономический кризис, несомненно, приведет к резкому увеличению числа заявлений о банкротстве в ближайшие месяцы и одновременному увеличению проблемных сделок M&A, включая продажу активов в соответствии с Разделом 363 («Раздел 363») Кодекса США о банкротстве («Банкротство» Код»).Для многих стратегических покупателей и частных инвестиционных компаний с относительно сильной денежной позицией новая волна аукционов по Разделу 363 предоставит значительные возможности для покупки активов по сниженным ценам. Раздел 363 «Продажи» также предлагает покупателям защиту, которая обычно недоступна вне контекста банкротства.

В этом обновлении представлен обзор процесса продаж по Разделу 363 и описаны ключевые преимущества и риски для потенциальных покупателей при продаже проблемных активов в соответствии с Разделом 363, включая последствия, связанные с COVID-19.

Раздел 363 Процесс продажи

Типичный процесс продажи по Разделу 363 начинается с того, что профессиональные консультанты должника (т. Е. Инвестиционные банкиры, брокеры и / или консультанты) продают целевые активы потенциальным покупателям, чтобы определить «покупателя преследующего коня» — участника торгов, представляющего самую высокую и лучшую начальную ставку. . Ставка преследующей лошади устанавливает минимальную цену активов, которые будут проданы на последующем аукционе банкротства.

Сроки исполнения соглашения о покупке активов преследующей лошади («APA») и процедуры аукциона варьируются.Крупные публично торгуемые компании обычно пытаются завершить процедуры APA и торгов до подачи заявления о защите от банкротства, тогда как компании среднего рынка часто предпринимают некоторые из этих шагов после подачи заявления о банкротстве. Небольшие компании нередко подают заявление о защите от банкротства и запрашивают одобрение процедур торгов до выявления претендента на преследующую лошадь. Тем не менее, должник должен предоставить кредиторам предварительное уведомление за 21 день о слушании дела в суде по делам о банкротстве, требующем одобрения APA, процедуры торгов и процесса продажи.Если кредиторы или другие заинтересованные стороны возражают в течение периода уведомления, суд по делам о банкротстве решит, отвечает ли предполагаемая продажа наилучшим интересам должника.

После утверждения судом по делам о банкротстве процедур торгов профессиональные консультанты должника будут запрашивать более высокие и лучшие предложения. Если должник получает конкурирующие заявки, удовлетворяющие всем требованиям, профессиональные консультанты должника или суд по делам о банкротстве проводят официальный аукцион. После завершения аукциона должник будет добиваться одобрения в суде по делам о банкротстве продажи победившему участнику торгов.В рамках процесса одобрения все документы по сделке передаются в суд по делам о банкротстве для рассмотрения и утверждения. Сделка по продаже обычно закрывается вскоре после ввода приказа суда о банкротстве и истечения любого применимого периода приостановки. Более того, в той мере, в какой суд по делам о банкротстве делает вывод о том, что победивший на аукционе участник аукциона является добросовестным покупателем, любая апелляция, направленная на оспаривание продажи, по закону является спорной.

Есть как плюсы, так и минусы в том, чтобы действовать как покупатель преследующей лошади.Ключевым среди потенциальных недостатков является то, что после того, как он был выбран в процессе первоначального аукциона в качестве победившего участника торгов и вложил значительное время, усилия и деньги в осмотрительность и переговоры о заключении договора купли-продажи, покупатель преследующей лошади может быть переброшен более высокими и лучшими предложениями на этап публичного аукциона до утверждения продажи судом по делам о банкротстве. Соответственно, некоторые потенциальные покупатели предпочтут воздержаться от участия в процессе до стадии аукциона по банкротству и сделать максимальную ставку, опираясь на усилия преследующей лошади (хотя покупатель, который решит «подождать и посмотреть», будет нести риски, связанные с менее тщательное расследование усердия).

С точки зрения выгод, как отмечалось выше, заявка преследующей лошади будет устанавливать минимальную цену, а должник и участник торгов преследующей лошади будут согласовывать условия APA, которая затем будет служить стандартной формой APA, которую другие участники торгов могут обязаны соответствовать своим предложениям при подаче заявок. Претендент на лошадь также будет участвовать в переговорах по процедурам конкурсных заявок, которые будут устанавливать сроки для графика аукционов, включая маркетинг, комплексную проверку и сроки подачи заявок (часто от 60 до 90 дней после утверждения процедур конкурсных торгов судом по делам о банкротстве).Претенденты на преследующую лошадь часто могут договориться о комиссионных (обычно от 2% до 3% от стоимости сделки) для покрытия ожидаемых расходов на комплексную проверку и профессиональных расходов в случае, если претендент на преследующую лошадь не является победителем торгов на аукционе и завышенные суммы. У «преследующих» участников торгов также есть больше времени для завершения должной осмотрительности, чем у потенциальных покупателей, которые ждут, чтобы нанять должника, пока не будут установлены официальные процедуры торгов.

Преимущества раздела 363 Продажи

В то время как продажи по Разделу 363 требуют соблюдения формальностей процесса банкротства и могут быть более трудоемкими и дорогостоящими, чем операции продажи без банкротства, продажа активов в соответствии с Разделом 363 обеспечивает значительные преимущества и защиту, которые в противном случае недоступны покупателям за пределами банкротства контекст.

Одной из ключевых привлекательных особенностей продаж по Разделу 363 для покупателей является то, что, за ограниченными исключениями, покупатель может приобретать активы бизнеса «без залогов», требований и обременений, и, в некоторых случаях, кредиторы могут быть привлечены к ответственности. от предъявления к покупателю требований об ответственности правопреемника. Кроме того, в той степени, в которой кредитор пытается заявить претензии к покупателю, продаваемому по статье 363, покупатель может иметь возможность обратиться за защитой в суд по делам о банкротстве.Возможность покупать активы «бесплатно и без оплаты» может оказаться чрезвычайно привлекательной для потенциальных покупателей на рынке COVID-19, которые сталкиваются с совершенно новым набором рисков осмотрительности и множеством фактических и потенциальных последствий, которые пандемия имела и может иметь. об активах или бизнесе, подлежащих продаже. Более того, карантинные заказы на COVID-19, ограничения на поездки и протоколы социального дистанцирования еще больше снизят способность потенциальных покупателей проводить комплексную проверку. Потенциальные покупатели должны начать изучать новые методы и процессы для проведения эффективных и всесторонних юридических и финансовых расследований вероятных целей.

Кроме того, продажа корпорацией всех или практически всех ее активов, если она осуществляется за пределами банкротства, требует одобрения мажоритарного акционера, тогда как согласие держателя акций на продажу не требуется в контексте Раздела 363, хотя одобрение акционерами заявления о банкротстве может потребоваться в соответствии с уставом корпорации или другими договорными соглашениями.

Кроме того, продажа активов вне контекста банкротства обычно требует ряда договорных согласий контрагентов, получить которые может быть еще труднее, в то время как третьи стороны перемещаются из-за закрытия офисов и удовлетворения потребностей своего бизнеса в условиях COVID-19. ¹ В отличие от этого, покупатели активов в соответствии с разделом 363 «Продажи» могут принять уступку по большинству исполненных договоров и не истекших договоров аренды в соответствии с разделом 365 Кодекса о банкротстве, несмотря на большинство договорных ограничений на уступку. Это существенное отличие, поскольку покупатели в частных сделках слияний и поглощений и других сделках, не связанных с банкротством, не могут принудить контрагентов по договору (включая клиентов, поставщиков и стороны аренды) согласиться на уступку договоров и аренды, что вынуждает покупателей совершать серию разовых сделок. переговоры, которые могут быть дорогостоящими и трудоемкими.Аналогичным образом, должники и покупатели в разделе 363 продаж могут вести переговоры об отказе от обременительных контрактов. ² Возможность выбирать контракты с выгодными условиями и отказываться от контрактов, по которым можно получить лучшие условия, будет особенно ценной для многих покупателей в свете текущих рыночных потрясений.

Покупатели активов в контексте продажи согласно Разделу 363 также защищены от мошеннических требований кредиторов о передаче прав собственности (т. Е. Утверждений о том, что продажа была произведена с намерением воспрепятствовать, задержать или обмануть кредиторов или за менее чем «разумно эквивалентную стоимость») . ³ Принимая во внимание, что покупатели активов в частных сделках M&A, особенно те, которые связаны с проблемными активами, сталкиваются с более высокими рисками из-за мошеннических требований о передаче, которые, независимо от того, были ли они успешными, могут дорого обойтись покупателям в результате судебных разбирательств и расходов, связанных с урегулированием споров. . Стороны в контексте частных слияний и поглощений могут получить заключения о платежеспособности (если применимо) и заключения о справедливости, чтобы помочь снизить риск мошеннических требований о передаче права собственности, но эти альтернативы не являются такими защитными, как постановление суда о банкротстве, одобряющее продажу по Разделу 363.

Покупатели активов в частных сделках M&A и других сделках, не связанных с банкротством, также сталкиваются с повышенным риском того, что основное соглашение о покупке или связанные с ним контракты, такие как соглашения о переходных услугах, могут быть отклонены при банкротстве до или после закрытия, в результате чего покупатель с необеспеченным требованием о возмещении убытков в отношении невыполненных обязательств — судьба, которую можно предотвратить с помощью продажи по Разделу 363. Точно так же корректировка покупной цены после закрытия и аналогичные платежи, предусмотренные в контексте продажи без банкротства, могут подлежать возврату в последующей заявке о банкротстве.В частности, для покупателей, обеспокоенных платежеспособностью продавца и влиянием, которое отказ от соглашений о сделках, содержащих обязательства продавца, повлияет на стоимость приобретенных активов, это значительные риски, которые делают процесс продажи по Разделу 363 привлекательной альтернативой частному приобретению проблемные активы вне контекста банкротства.

Наконец, автоматическое приостановление банкротства помогает защитить ценность непрерывного предприятия цели, не позволяя контрагенту расторгнуть контракты, необходимые для функционирования бизнеса.

Недостатки раздела 363 Продажи

Хотя продажи по Разделу 363 предлагают множество средств защиты проблемным покупателям активов, потенциальные покупатели и продавцы также должны знать о сопутствующих недостатках, включая новые соображения, связанные с COVID-19.

Например, ряд договорных мер защиты, которые покупатель обычно получает в частной сделке M&A, не связанной с банкротством, недоступен или существенно ограничен в разделе 363 продаж (и других проблемных сделках с участием продавца в зоне несостоятельности).Например, при продаже по Разделу 363 активы часто продаются «как есть и где есть», а соглашения о покупке активов содержат значительно сокращенный набор заявлений и гарантий, которые обычно прекращаются при закрытии. Хотя заверения и гарантии («R&W») страхование могут помочь преодолеть этот пробел, такое покрытие может не покрывать проблемы COVID-19, поскольку большинство страховщиков R&W начали предусматривать, по крайней мере, некоторую степень исключения в отношении воздействия COVID-19. ⁴

Раздел 363 Покупатели для продажи также обычно имеют ограниченные права на возмещение убытков с небольшими задержками депонирования или без них (и только в той степени, в которой это одобрено судом по делам о банкротстве).Хотя страхование R&W может до некоторой степени ослабить ограниченную компенсацию, оно не будет обеспечивать покрытие «известных» или иным образом раскрытых потенциальных обязательств. Из-за относительного отсутствия средств правовой защиты после закрытия для покупателя при продаже по Разделу 363 еще большее внимание уделяется тщательному расследованию покупателя, чтобы выявить проблемы, которые могут быть включены в их предложение до подписания APA. Кроме того, APA в сделках купли-продажи Раздела 363 обычно содержат несколько условий закрытия, помимо определенных нормативных положений ⁵ или лицензионных разрешений, поэтому у покупателей остается гораздо меньше возможностей для маневра, чтобы попытаться уйти от сделки после подписания.Более того, покупатели, участвующие в продажах по Разделу 363, обычно должны оплатить все наличные при закрытии, что предотвращает использование отсроченного / условного вознаграждения или выручки. Кроме того, информация о существовании и условиях APA по Разделу 363 и транзакции становится достоянием общественности, что может привести к нежелательному привлечению внимания к покупателю и проблемному характеру целевого бизнеса (хотя, возможно, меньшая репутационная угроза в текущих экономических условиях, учитывая что так много предприятий расположены одинаково).

Другая ключевая причина, по которой потенциальные покупатели могут предпочесть частную продажу помимо банкротства процессу продажи по Разделу 363, — это повышенный риск исполнения, присущий контексту продажи Раздела 363, включая риск в результате проблем заинтересованных сторон и других третьих сторон и вмешательства в процесс, который может значительно задержать и отрицательно повлиять на стоимость транзакции.

Хотя суды по делам о банкротстве в целом оставались открытыми во время кризиса COVID-19 (как обсуждается здесь), стороны сделки должны адаптироваться к новым нормам проведения слушаний по телефону и / или видеоконференцсвязи, поскольку многие суды по делам о банкротстве приостановили личные слушания по вопросам здоровья и соображения безопасности. Более того, суды по делам о банкротстве значительно сократили количество слушаний по доказательствам. Эти изменения повлияли на эффективность судов по делам о банкротстве и могут привести к задержкам при возобновлении нормальной работы судов по делам о банкротстве.Кроме того, ожидаемое увеличение числа заявлений о банкротстве во всех отраслях и секторах экономики, вероятно, приведет к дополнительному отставанию. Таким образом, участники M&A в продажах Раздела 363 должны ожидать, что они столкнутся, по крайней мере, с несколько более дорогостоящими и длительными процессами продаж по сравнению со сценариями до COVID-19. Для некоторых покупателей и продавцов потенциальные задержки могут потребовать дополнительного рассмотрения альтернатив выхода из банкротства, учитывая необходимость целесообразности для сохранения непрерывной ценности «тающего кубика льда».Еще неизвестно, какие еще изменения в процессе продажи по Разделу 363 могут произойти в свете пандемии COVID-19.

Заключение

В новой экономической реальности, вызванной пандемией COVID-19, предприятия сталкиваются с беспрецедентными проблемами, и многие будут искать защиты от банкротства. Для богатых капиталом покупателей продажа по Разделу 363 неизбежно предоставит интересные возможности для приобретения привлекательных активов по значительно заниженной стоимости. В то время как потенциальные покупатели захотят рассмотреть ряд доступных стратегий приобретения (включая внесудебную продажу активов, продажи по статье 9, продажи после уступки в пользу кредиторов и продажи в соответствии с планом реорганизации главы 11) со своими профессиональные консультанты, опция Раздела 363, безусловно, может быть выгодна покупателям.

¹ Однако, учитывая широко распространенные экономические проблемы, вызванные COVID-19, контрагенты могут быть более склонны давать согласие, если это может повысить ценность, которую они могут получить от продажи, или сохранить выгодные договорные отношения, которые в противном случае могли бы быть отклонено, если продавец подает заявление о банкротстве.
² Исключения включают договоры, в соответствии с которыми контрагент, не являющийся должником, в соответствии с применимым законодательством о банкротстве освобождается от принятия исполнения от физического или юридического лица, не являющегося должником, включая договоры о личных услугах и государственные контракты.Также обратите внимание, что, согласно недавнему прецедентному праву Верховного суда США, продолжение права третьей стороны использовать лицензированную интеллектуальную собственность может остаться в силе после отказа должника в выдаче лицензии на товарный знак.
³ Срок давности по претензиям о мошеннической передаче права собственности может достигать шести лет и может быть продлен еще дольше путем подачи последующих документов о банкротстве.
⁴ Билл Монат, Влияние COVID-19 на страховое покрытие заявлений и гарантий: обновление решений по страхованию транзакций, (16 апреля 2020 г.) https: // www.willistowerswatson.com/en-US/Insights/2020/04/the-impact-of-covid-19-on-presentations-and-warranties-insurance-coverage (последнее посещение — 28 апреля 2020 г.).
⁵ Следует отметить, что период ожидания для подачи заявок по Закону Харта Скотта Родино сокращен до 15 дней (с обычных 30 дней) в контексте продажи по Разделу 363.